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Artigo doutrinário

Códigos de conduta e boas práticas

Publicado originalmente em de Informação Legislativa, jul-set 2017
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Citação acadêmica

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ABNT
SADDY, André. Códigos de conduta e boas práticas. professor_upload, 2026. Acesso via: JurisTube — Acervo Digital de Direito. Disponível em: https://juristube.com.br/colunistas/andre-saddy/codigos-de-conduta-e-boas-praticas. Acesso em: 9 nov. 2026.
APA
Saddy, A. (2026). Códigos de conduta e boas práticas. *professor_upload*. https://juristube.com.br/colunistas/andre-saddy/codigos-de-conduta-e-boas-praticas
Chicago
SADDY, André. 2026. “Códigos de conduta e boas práticas.” *professor_upload*. https://juristube.com.br/colunistas/andre-saddy/codigos-de-conduta-e-boas-praticas
BibTeX
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27RIL Brasília a. 54 n. 215 jul./set. 2017 p. 27-57
Recebido em 9/11/16

Aprovado em 16/2/17

ANDRÉ SADDY

Resumo:
Neste trabalho, apresentam-se as características, as modalida-
des, a natureza jurídica e os desdobramentos possíveis dos códigos de

conduta e boas práticas, sua capacidade sancionadora ou repressora e

procedimentos usados em caso de resolução de conflitos. Criados pelos

motivos mais diversos, inicialmente esses instrumentos regulatórios fo
-
ram, sobretudo, uma forma de garantir uma imagem de confiança e se
-
riedade para as empresas. Fato é que atualmente eles são utilizados não

somente para solidificar essa imagem, mas também para oferecer garan
-
tias aos consumidores e usuários. De caráter voluntário, os códigos de

conduta e boas práticas vinculam aqueles que os elaboram, aprovam e

subscrevem ou a eles aderem.

Palavras-chave:
Autorregulação. Códigos de conduta. Voluntariedade.
Responsabilidade. Interesse público.

Introdução

Em um âmbito complexo, instável e cambiante, surgiram, no final

do século XX, os códigos de conduta e boas práticas
1. Segundo Alemán
(2007), as finalidades iniciais desses códigos eram, entre outras, limpar

imagem de empresa ou profissional prejudicada por prática pouco éti
-
ca, divulgar imagem positiva de empresa ou profissional, oferecer mai
-
or confiança ao consumidor ou usuário, funcionar como uma forma a

mais de publicidade e de aumentar o êxito.

Quando surgiram, as razões da sua criação eram as mais diversas.

Alguns foram criados como instrumentos de propaganda, sem efeitos

1
Para Merino Segovia e Rentero Jover, “así fue con el intento de eludir o minusvalorar la
negociación colectiva como poder normativo constitucionalmente legitimado, de una parte,

y de otra, como elemento de justificación del poder omnímodo de las grandes empresas

multilaterales, muy especialmente en áreas deprimidas del planeta” (2003, p. 271-302).

Códigos de conduta e boas práticas
28 RIL Brasília a. 54 n. 215 jul./set. 2017 p. 27-57
concretos, utilizados para projetar no exterior uma imagem confiável da

organização à qual se referiam. Outros serviam para incrementar a legi
-
timidade do sujeito que os produzia. Havia, também, aqueles que eram

elaborados para dar vida a uma regulamentação mais eficaz. Enfim, mo
-
tivos não faltavam para a criação desses códigos
2.
Os códigos de conduta e boas práticas se destinam, comumente, a

criar confiança no consumidor ou usuário e, desse modo, a influir em

sua conduta econômica
3. A existência de tais códigos pode ser deter-
minante para a vontade consumista, utilitarista do potencial cliente ou

freguês. Não se pode, portanto, esquecer a confiança que tais códigos

podem inspirar nos consumidores ou usuários, não apenas porque os

princípios éticos terão de ser respeitados, mas principalmente porque

eles podem dispor, como se observará, de organismos de controle in
-
dependente, com capacidade sancionadora, e até mesmo de um sistema

alternativo de resolução de controvérsias. Desse modo, um dos princi
-
pais objetivos empresariais, ao elaborar, aprovar e subscrever um código

de conduta e boas práticas ou a ele aderir, é convencer os consumidores

ou usuários de que estão lidando com empresas ou profissionais sérios

e, assim, aumentar suas receitas. O papel publicitário ou de prática co
-
mercial desses instrumentos autorregulatórios fez com que fossem cri
-
ticados por sua finalidade essencialmente propagandística de melhoria

da imagem pública de empresas ou profissionais.

Para Baylos (2005), talvez esses códigos tenham sido, inicialmen
-
te, assim configurados, mas é bem verdade que podem ser de grande

utilidade para a regulação jurídica de um mercado. Com o passar do

tempo, o âmbito dos códigos foi evoluindo até que eles se converteram

em verdadeiras regulações das condutas de empresas ou profissionais,

bem como de empregados ou trabalhadores.

Independentemente da razão que leve uma empresa ou profissional

a elaborar, aprovar e subscrever um código de conduta e boas práticas ou

a ele aderir, fato é que, ao existirem, os códigos trazem consequências de

notável relevância prática e jurídica para todos os envolvidos, principal
-
mente para o consumidor ou usuário. Entre essas consequências, pode-

se citar a disposição do artigo 30 do Código de Defesa do Consumidor

2
Para Simonetti (2009, p. 3), com a autorregulação, “un’impresa approva e si impegna
a rispettare un codice di principi al fine di salvaguardare la propria reputazione, il suo

bueno nome; fenomeni che poco hanno a che vedere con il diritto e molto con l’etica, con

quell’etica degli affati che sempre richiede in coloro che la invocano una buona dose di

ottimismo”.

3
Segundo o Livro Verde sobre a proteção dos consumidores na UE (UNIÃO
EUROPEIA, 2006), “A autorregulação pode alcançar alguns dos objetivos de proteção aos

consumidores, especialmente em indústrias que reconhecem e compartilham um forte

interesse em manter a confiança dos consumidores e podem vir a ser prejudicadas por

comerciantes oportunistas ou desonestos”.
29RIL Brasília a. 54 n. 215 jul./set. 2017 p. 27-57
(BRASIL, 1990), que permite que os códigos

de conduta e boas práticas integrem, ou me
-
lhor, engrossem os contratos celebrados com

o consumidor ou usuário, exclusivamente a

favor deste. Não podem esses instrumentos

ser utilizados pelos empresários ou profissio
-
nais para reduzir direitos dos consumidores ou

usuários. Logo, deve-se descartar qualquer in
-
tenção de assimilar ou tratar tais códigos como

condições gerais da contratação.

Outro ponto de vista sobre os códigos de

conduta e boas práticas seria considerá-los

instrumentos sujeitos ao regime geral da pu
-
blicidade e, consequentemente à proibição da

publicidade enganosa, entendida como dis
-
cordância entre a legítima expectativa suscita
-
da em um consumidor ou usuário médio e a

realidade.

A simples presença dos códigos de conduta

e boas práticas comporta uma dupla expecta
-
tiva: (I) uma formal, de imagem ou prestígio

– afinal, pelo simples fato de existir um código,

subentende-se que o consumidor desfruta de

um
plus, de melhora de seus direitos, de sobre-
proteção; e (II) outra material, que se encontra

no próprio texto do código, cuja leitura pode

levar ao consumidor ou usuário a impressão

de receber uma proteção a mais.

Frustrar-se-iam essas expectativas e, por

conseguinte, ter-se-ia uma publicidade enga
-
nosa, se tais códigos fossem apenas “didáti
-
cos”, isto é, se o único conteúdo consistisse em

explicar, de forma simples e clara, os direitos

que a lei concede ao consumidor ou usuário.

Códigos que se limitam a reproduzir, mais ou

menos literalmente, o conteúdo das leis são

textos redundantes nos quais o
plus, o valor a
mais, inexiste. Considera-se tal prática como

desleal. Ou aqueles códigos que se limitassem

a expressar propósitos, objetivos e desejos em

termos tão vagos, que não se conseguisse ex
-
trair nada mais além do que a boa vontade de

empresários ou profissionais. É também im
-
portante que, ao elaborar, aprovar e subscre
-
ver um código de conduta e boas práticas ou a

ele aderir, o empresário ou profissional faça-o

acessível por meios eletrônicos, de forma per
-
manente, fácil, direta e gratuita, para evitar

que ocorram efeitos enganosos.

Pode-se dizer que, entre as distintas razões

que levam ao desenvolvimento dos códigos de

conduta e boas práticas, estaria a insuficiência

dos mecanismos de regulação estatal nos mais

diversos setores e segmentos da economia – a

perda de influência dos Estados-nações e, es
-
pecificamente, sua débil e diminuída capaci
-
dade reguladora – e, fatalmente, o fenômeno

da globalização. Pode ser também considerada

uma importante razão para o surgimento des
-
sas formas de autorregulação privada a subs
-
tituição da forma de legislar por outra mais

rápida, flexível e próxima aos fatos. Por fim,

pode-se citar – sem a esperança, é claro, de

esgotar as razões – a demanda por transparên
-
cia e responsabilização no exercício do poder

empresarial dos diversos grupos de interesses

e organizações nacionais e internacionais.

Conquanto, no início, os códigos de con
-
duta e boas práticas tenham surgido como

iniciativa para melhorar a imagem corporativa

das empresas ou profissionais ou para obter o

êxito empresarial por meio da busca do que

se pode denominar boa imagem da entidade

(MASSAGUER FUENTES, 2006, p. 154), na

atualidade, seja por pressão dos sindicatos, or
-
ganizações não governamentais, meios de co
-
municação ou até mesmo de organizações de

consumidores ou usuários (ALEMÁN, 2007),

os fins são, normalmente, maiores que esses.

Visa-se fornecer proteção adicional ao

mercado, aos trabalhadores e aos consumi
-
dores, além de fomentar a responsabilidade

social das empresas (RSE), dando resposta a

diferentes pressões de índole social, econô
-
30 RIL Brasília a. 54 n. 215 jul./set. 2017 p. 27-57
mica e ambiental. Aspectos como a proibição

de discriminação, a segurança e a saúde dos

trabalhadores, o respeito ao meio ambiente

são, hoje, os principais objetivos de qualquer

código. Esses instrumentos também mantêm,

na atualidade, uma estreita relação com o ca
-
ráter concorrencial das atividades econômicas.

Isso os torna importantes para toda a socieda
-
de, pois obrigam a empresa ou o profissional a

garantir a concorrência leal, o que gera segu
-
rança e confiança no mercado. Há códigos que

buscam facilitar a difusão de determinados

princípios e valores das empresas ou profissi
-
onais que os elaboram, aprovam e subscrevem

ou a eles aderem.

Independentemente das finalidades e ra
-
zões do desenvolvimento dos códigos de con
-
duta e boas práticas, tal processo culminou

com o reconhecimento de um conjunto de téc
-
nicas normativas conhecido como
better regu-
lation
, que é uma alternativa à autorregulação
privada, traduzindo-se esta última, principal
-
mente, em códigos de conduta e boas práticas.

1. Concepção de códigos de conduta e

boas práticas

Os códigos de conduta e boas práticas re
-
presentam o fenômeno da autorregulação e,

como já mencionado, são instrumentos que

expressam parâmetros
de comportamentos
com certo reconhecimento social e capacidade

de medir a diligência ou sua carência no traba
-
lho, susceptíveis de desencadear a responsabi
-
lidade do sujeito.

Mesmo existindo quem distinga os códigos

de conduta daqueles de boas práticas (LÓPEZ

LÓPEZ, 2000), prefere-se não estabelecer

qualquer distinção, pois, na prática, o que se

observa é certa confusão terminológica, apesar

de já existir uma tendência ao uso da expres
-
são
códigos de conduta. Tanto é assim que já se
encontram definições de códigos de conduta

em legislações como a Diretiva 2005/29/CE

(UNIÃO EUROPEIA, 2005), de 11 de maio,

relativa às práticas comerciais desleais das em
-
presas em face dos consumidores no mercado

interno, a qual define, em seu art. 2, alínea f,

os códigos de conduta como “acordo ou con
-
junto de normas não impostas por disposições

legislativas, regulamentares ou administrativas

de um Estado-Membro que define o compor
-
tamento de profissionais que se comprometem

a ficar vinculados por este código no que diz

respeito a uma ou várias práticas comerciais

ou sectores de actividade específicos”.

Na definição estabelecida pela Diretiva,

existem, pelo menos, dois elementos: (I) a

ideia de acordo ou conjunto de normas não

impostas por disposições legislativas, regula
-
mentares ou administrativas; (II) a vincula
-
ção livre e espontânea do comportamento de

alguém a esse acordo ou conjunto de normas.

Percebe-se que a ideia de acordo ou nor
-
mativa não imposta por disposições legislati
-
vas, regulamentares ou administrativas não

se confunde com a ideia de indução imposta

por lei, ou seja, quando a lei remete não a uma

norma regulamentadora, mas sim a um códi
-
go de conduta e boas práticas, ou seja, quando

ela estabelece que “se aprovará um código de

conduta” ou “se aprovará um código de boas

práticas”. Poder-se-ia questionar, nesses casos,

a ausência de verdadeiros instrumentos autor
-
regulatórios; afinal, não se trata de uma indu
-
ção com escolha livre de quem a lei impõe a

aprovação, mas sim de uma intervenção impe
-
rativa, o que pode ser traduzido como imposi
-
ção. E assim é porque a ideia de que tal acordo

ou conjunto de normas defina o comporta
-
mento de alguém que se vincula por meio de

sua autonomia de vontade é, quiçá, o elemen
-
to essencial da definição exposta na diretiva.
31RIL Brasília a. 54 n. 215 jul./set. 2017 p. 27-57
Deve-se entender por códigos de conduta e

boas práticas uma espécie de “missão” ou prin
-
cípio de responsabilidade social das empresas,

pois esses códigos devem ser vistos como um

conjunto de determinados comportamentos

ao qual um específico agente econômico ou

profissional se obriga, ou seja, um compromis
-
so que ele assume, ao elaborá-lo, aprová-lo e

subscrevê-lo ou a ele aderir: logicamente, um

compromisso a que as empresas ou profissio
-
nais não estão obrigados por lei, mas que assu
-
mem e, uma vez adquirido, converte-se em um

compromisso que o ator deve respeitar em sua

relação com terceiros.

São, portanto, instrumentos: (I) que deter
-
minam parâmetros de diligência exigíveis na

atuação de determinado empresário ou pro
-
fissional de setores específicos do mercado;

(II) não impostos por disposições legislativas,

regulamentares ou administrativas; (III) que

criam compromissos vinculantes para quem

os subscreve ou a eles adere; (IV) que ofere
-
cem soluções para conflitos e problemas entre

empresas ou profissionais e consumidores ou

usuários, mais eficazes para os interesses des
-
tes últimos e menos agressivas com o merca
-
do, em comparação com as sanções previstas

em normativas específicas do setor; e, por fim,

(V) que aumentam a tutela do consumidor ou

usuário.

Ao individuar essas diferentes concepções,

iniciar-se-á pela abordagem dos elementos

e características integrantes da concepção de

códigos de conduta e boas práticas que são: (I)

instrumentos de exteriorização de determina
-
dos comportamentos; (II) caráter vinculante;

(III) convencionalmente praticados e volun
-
tariamente impostos; (IV) para maior efeti
-
vidade, dependem da participação e acordo

entre todos os sujeitos implicados; (V) podem

ou não ser aprovados ou reconhecidos pelo

Poder Público; (VI) visam a um bem maior;

(VII) podem conceder um selo, símbolo ou

distintivo de qualidade ou de confiança; (VIII)

são geridos por um organismo de controle

independente e imparcial; (IX) ostentam ca
-
pacidade sancionadora ou repressora; e (X)

dispõem de um mecanismo extrajudicial de

resolução de conflitos
4.
2. Elementos e características

essenciais da concepção de códigos

de conduta e boas práticas

2.1. Instrumentos de exteriorização de

determinados comportamentos

Os códigos de conduta e boas práticas

nada mais são que instrumentos de autorre
-
gulação, que, além de todos os seus elementos

e características, têm algumas peculiaridades

essenciais, entre elas o fato de serem configu
-
rados como instrumentos de exteriorização de

determinados comportamentos, entendidos

como aqueles que melhoram o exercício dos

direitos e obrigações legalmente estabelecidos.

A mera harmonização de parâmetros de

conduta e boas práticas pode não constituir

autênticos códigos, instrumentos autorregula
-
tórios, haja vista não existir nesses casos uma

configuração por meio de um documento es
-
crito, seja alternativo ou não à regulação esta
-
tal. Seu objetivo é, tão somente, possibilitar a

adoção de comportamentos e procedimentos

comuns.

Os códigos de conduta realizam-se por

meio de prescrições de comportamento para

cada caso, qualificadas como obrigações, com
-
promissos, recomendações, deveres; as regras

e os princípios, por vezes, são formulados à

4
Sobre diferentes classificações de características, ver
López Jiménez (2009, p. 155) e Cuesta Rute (2010, p. 31).
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semelhança das normas jurídicas e, portanto, identificam uma circuns
-
tância de caráter geral e abstrato, mas também, à semelhança de cláu
-
sulas gerais, como a retidão (moral), o profissionalismo e a integridade,

que reenviam a valores compartilhados pela consciência social e, em

parte, filtrados pelos componentes da classe.

Os códigos devem formular valores comportamentais de referência

na estratégia de empresa ou profissional e de sua reputação no mercado,

podendo determinar critérios de atuação no âmbito laboral, ambiental,

financeiro, social e dos direitos humanos, entre outros. São um conjunto

de normas habitualmente aberto a adesões futuras que um ou vários

agentes econômicos se autoimpõem e comprometem-se a respeitar na

realização das atividades que lhes são próprias. Resultam da vontade

firme de quem os subscreve ou a eles adere de se obrigar aos comporta
-
mentos ali previstos.

2.2. Caráter vinculante

Os códigos de conduta e boas práticas têm caráter vinculante, ou

seja, devem ser de obrigatória observância por todos os que os elabo
-
ram, aprovam e subscrevem ou a eles aderem, pois, ao acordar com eles,

as partes, sejam empresários (fabricantes, importadores, distribuidores,

revendedores, comerciantes, entre outros), sejam profissionais, seus for
-
necedores diretos e indiretos e, até mesmo, trabalhadores ou emprega
-
dos, renunciam ao grau de liberdade do qual dispunham com relação

à sua vontade de atuar, à sua estratégia comercial ou a qualquer outra

vontade disposta nos códigos. A eficácia dos códigos depende direta
-
mente desse caráter vinculativo
5. Além disso, os códigos muitas vezes
podem restringir a concorrência
6.
As empresas ou profissionais que adotam códigos de conduta e boas

práticas vincularão todos os seus trabalhadores ou empregados às nor
-
mas desses códigos. Da mesma forma, todas as empresas de um gru
-
po se vincularão ao código adotado pelo grupo. Também pode haver

a vinculação dos fornecedores diretos e indiretos ligados à empresa ou

ao profissional, por transmitirem a imagem destes. Na verdade, o que

existe não é propriamente uma vinculação dos fornecedores, mas sim

5
“Es necesario comprender que su eficacia y valor de cumplimiento reside en el
factor vinculante para la propia empresa que lo ha asumido
” (MALUQUER DE MOTES
I BERNET, 2003, p. 371)
.
6
Para Viera González e Alonso Ureba (2003, p.271-386), o direito não vinculante ou
voluntário é o conjunto de instrumentos que, conquanto não ostentem um caráter impe
-
rativo, caracterizam-se como normas jurídicas. Logo, podem afetar, de maneira signifi
-
cativa, o panorama legislativo, promovendo, assim, parâmetros legais de determinadas

práticas.
33RIL Brasília a. 54 n. 215 jul./set. 2017 p. 27-57
dos empresários ou profissionais que acabam por estender suas respon
-
sabilidades às atividades de seus fornecedores, bem como de suas sub
-
sidiárias próprias.

Os empregados das empresas, grupos de empresas ou até mesmo

os trabalhadores vinculados aos profissionais poderão ter vinculação

aos códigos, mas apenas quanto às disposições que digam respeito à lei

ou aos contratos firmados por empresas ou profissionais. Entretanto,

se os trabalhadores ou empregados, por vontade própria, subscreve
-
rem os códigos ou a eles aderirem, sua vinculação, obviamente, será

completa.

O perímetro de aplicação dos códigos de conduta e boas práticas

varia de acordo com a vontade de quem os elabora. Normalmente, eles

abrangem todo o âmbito de funcionamento das empresas e englobam

seus serviços, produtos, bem como as regiões geográficas por eles atin
-
gidas. Baylos (2005) evidencia o âmbito de aplicação dos códigos de

conduta e boas práticas quando afirma que eles nada mais são que um

fenômeno de interiorização de regras mínimas de comportamento de

quem os cria em determinado território no qual exerce a atividade.

Os enunciados e parâmetros estabelecidos em um código, isto é, as

proibições, permissões e imposições, apresentam-se como um compro
-
misso adotado pela pessoa que o elabora, aprova e subscreve ou a ele

adere, e que ela mesma se responsabiliza de aplicar em concreto
7.
2.3. Livre manifestação de vontade

Os códigos de conduta têm um alto nível de segurança jurídica. Isso

se dá porque estão regidos pela livre manifestação da vontade, não po
-
dendo existir indício de chantagem ou pressão de nenhuma das partes.

Significa dizer que apenas existirão quando forem convencionalmente

praticados e voluntariamente impostos.

É essa voluntariedade que torna as informações empregadas para

sua aprovação mais amplas e completas; além disso, seu conteúdo tra
-
tará de proteger, com maior equidade, os interesses das partes afetadas

(PEINADO GRACIA, 2008).

Percebe-se, portanto, que a voluntariedade é um princípio indiscu
-
tível. São as próprias empresas ou profissionais que devem utilizar essa

ferramenta de gestão empresarial ou esse novo enfoque estratégico para

ir além do cumprimento da lei, dar respostas às demandas dos grupos de

interesses etc. São essas entidades que devem estabelecer nos códigos o

quê, como, quando e com quem assumem determinada responsabilidade.

7
Assim defende, por exemplo, Baylos (2005).
34 RIL Brasília a. 54 n. 215 jul./set. 2017 p. 27-57
2.4. Participação e acordo entre todas as partes

Os códigos de conduta e boas práticas apenas serão efetivos com

um amplo consenso do coletivo que os promova. Decorrência lógica da

autonomia de vontade, só se chegará a um texto final se o consenso en
-
tre todas as partes estiver presente. Apenas dessa maneira tais códigos

terão plena aplicabilidade, pois seus elaboradores, aprovantes e subscri
-
tores ou aderentes assumirão verdadeiramente as diretrizes, referências

e decisões estabelecidas mediante a autorregulação.

Assim, a solvência dos códigos de conduta e boas práticas depende,

em grande medida, da participação direta ou indireta de todos os su
-
jeitos implicados. Logo, para a elaboração do documento que sirva de

referência a um sistema de autorregulação, hão de existir representan
-
tes de todos os coletivos (
multi-stakeholder), e o processo de elaboração
deve ser democrático, para que o texto alcançado seja de consenso. Só

assim a independência e imparcialidade estarão garantidas. Quanto

mais plural a composição do grupo, mais efetivo será o tratamento das

condutas dispostas nos códigos
8.
Caso tais códigos sejam individuais, essa condição deve ser inter
-
pretada como a necessidade de consenso e participação de todos os

trabalhadores e empregados envolvidos ou, ao menos, de seus repre
-
sentantes, além – é claro, caso aplicável – de seus fornecedores diretos

e indiretos.

Os trabalhadores ou empregados e até mesmo os consumidores

ou usuários também são um coletivo importante e hipossuficiente

que deve participar na elaboração dos códigos de conduta
9. Caso tal
procedimento seja observado, certamente suas normas terão maior

força vinculante, pois mais legitimidade existirá na sua criação e im
-
plementação.

Embora a autorregulação e, por conseguinte, os códigos de conduta

e boas práticas possam ser individuais, o melhor é que sejam coletivos

e atinjam o máximo possível de empresas, profissionais e setores, pois

maiores serão as garantias do ponto de vista concorrencial e do consu
-
midor ou usuário. Todavia, mesmo sendo verdadeira tal afirmação, não

8
“Sob o enfoque substantivo, o devido processo legal comtempla, ainda, uma vertente
política, que consiste em assegurar a abertura dos processos deliberativos da entidade

autorreguladora à efetiva participação dos agentes econômicos diretamente interessados e

também – mas não sem certa controvérsia – da sociedade em geral. Tal abertura, que em

relação às sociedades democráticas é uma configuração política consolidada, equivaleria,

no âmbito da autorregulação, a um direito fundamental de participação, diretamente ou

por intermédio de representantes eleitos, no processo de formação do marco regulatório

privado” (SILVA, 2012, p. 176).

9
Espinosa Calabuig (2001) considera que os códigos de conduta, quando de origem
empresarial, dificilmente podem satisfazer os interesses dos consumidores e usuários.
35RIL Brasília a. 54 n. 215 jul./set. 2017 p. 27-57
é menos certo afirmar que a força executiva dos códigos individuais

pode ser mais intensa do ponto de vista coativo
10.
Ademais, não pode existir qualquer tipo de restrição de participação

e de ingresso de novos membros. Isso porque, a depender da específica

configuração da atividade econômica em questão e, principalmente, da

posição nela ocupada pela entidade de autorregulação privada, a filia
-
ção pode significar o único meio de acesso a um determinado mercado.

Trata-se, portanto, de uma restrição imposta em deferência ao direito

de livre-iniciativa em geral e ao livre exercício de profissões ou ofício,

em particular
11.
2.5. Aprovação ou reconhecimento pelo Poder Público

Há quem sustente ser apropriado, como Fernández Neira (2003),

que os códigos de conduta e boas práticas devam obter a aprova
-
ção ou o reconhecimento das autoridades públicas para surtir efeito.

Assim defendem em função da dificuldade de se saber se os códigos

de conduta e boas práticas respeitam ou não a legalidade. Nesse caso,

a solução seria submetê-los a um controle de conteúdo por parte da

Administração, como condição indispensável para a sua aprovação e

posterior aplicação e eficácia.

Discorda-se de tais autores, pois se tal requisito fosse mandatório

não se estaria diante de uma autorregulação, mas sim de uma corregu
-
lação. Além disso, caso tal aprovação ou reconhecimento fossem obri
-
gatórios, estar-se-ia ferindo o princípio da livre iniciativa, fundamen
-
to da República e princípio da ordem econômica brasileira. Segundo

Simonetti (2009, p. 115), tal princípio dá direito à autorregulação, pois

uma das suas características fundamentais é a autonomia de liberdade

contratual. Dessa forma, tais códigos podem ou não ser aprovados ou

reconhecidos pelo Poder Público.

10
Nesse sentido, ver Rubí Navarrete (1999).
11
Para Silva (2012, p. 174), em uma situação em que determinada entidade autor-
regulatória goze de grande respeitabilidade ante o público, de maneira que os produtos

e serviços de seus associados sejam amplamente preferidos no mercado, negar, sem

uma justificativa plausível, a possibilidade de novos
players ingressarem na entidade
e submeterem-se aos processos autorregulatórios pode acarretar o malogro de suas

empresas, com o esvaziamento prático de sua liberdade econômica. Segundo o autor,

“Uma prática nesse estilo é francamente contrária às liberdades econômicas dos par
-
ticulares e ao livre mercado. A autorregulação, enquanto função pública, deve ter seus

benefícios difundidos socialmente, e não ser utilizados como mecanismo de frustra
-
ção das iniciativas econômicas dos concorrentes. […] A incluir a liberdade de acesso

ao mercado, mas a abranger também outras dimensões da atuação autorreguladora,

impõe-se a obrigação de tratamento isonômico, decorrente do direito fundamental à

igualdade. Isso se aplica tanto nas relações internas da instituição reguladora quanto

nos seus eventuais relacionamentos com terceiros. Não há lugar, nessas searas, para

dois pesos e duas medidas”.
36 RIL Brasília a. 54 n. 215 jul./set. 2017 p. 27-57
2.6. Bem maior

As empresas ou profissionais que elabo
-
ram, aprovam e subscrevem os códigos de

conduta e boas práticas ou a eles aderem de
-
sejam ser conhecidos como atores com repu
-
tação, que trabalham para garantir não apenas

a confiança de seus clientes ou fregueses, mas

de toda a sociedade, e que se dedicam ao bem-

estar geral. Tais códigos, portanto, devem sem
-
pre visar ao bem maior.

A existência desses códigos, como já evi
-
denciado, colabora com o Estado no aprimora
-
mento de todo o sistema, além de buscar a pro
-
moção da defesa dos interesses dos trabalha
-
dores ou empregados e dos consumidores ou

usuários.
Beneficiar o público em geral é o fim
a ser almejado também pela autorregulação

privada e por um dos seus principais instru
-
mentos, os códigos de conduta e boas práticas.

2.7. Selo, símbolo ou distintivo de qualidade

ou de confiança

A assunção dos deveres que leva à elabora
-
ção, aprovação e subscrição de um sistema de

autorregulação ou à adesão a ele é, como visto,

uma atuação voluntária. Ao se comprometer

com as condições estabelecidas nos códigos de

conduta e boas práticas, todos os envolvidos

terão de aceitar suas normas e, é claro, poderão

beneficiar-se caso as respeitem.

Uma das formas encontradas por tais códi
-
gos para quem atue de forma respeitosa às

condições neles estipuladas é a concessão de

um selo, símbolo ou distintivo de qualidade ou

de confiança, por meio do qual o ator poderá

mostrar a seus eventuais clientes ou fregueses

que pertence a determinado código e respeita

suas cláusulas.

Dispor de tais instrumentos é um modo

de o empresário ou profissional captar clien
-
tes ou fregueses, pois estes sabem que aque
-
les estão comprometidos publicamente em

melhorar suas práticas empresariais ou pro
-
fissionais. O selo, símbolo ou distintivo é um

instrumento materializador da confiabilida
-
de: indica a quem o vê que o empresário ou

profissional compromete-se a cumprir, em to
-
das as suas atividades, o estabelecido no códi
-
go de conduta. Nesses termos, representa um

reconhecimento da qualidade da empresa ou

do profissional que o obtém (TATO PLAZA,

2004).

Segundo López Jiménez (2009, p. 160),

La exhibición del distintivo, además

de infundir confianza en el público

destinatario, surtirá una doble eficacia. Por

un lado, publicitará, de manera directa,

y sin contraprestación alguna, el sistema

de autorregulación. Por otro, de forma

indirecta, mediante la exhibición del sello las

empresas adheridas contribuyen a otorgar

un mayor prestigio o reconocimiento social

del CDC suscrito, lo cual, naturalmente,

da una mayor calidad, o buena fama, si

cabe, al servicio que presta el sistema de

autorregulación.

É preciso que exista um mecanismo de

acreditação para a concessão de tais selos, sím
-
bolos ou distintivos. Normalmente, utiliza-se

o sistema de autocontrole ou autodisciplina,

de forma que as próprias empresas ou profis
-
sionais possam identificar se cumprem ou não

com o código. Depois de recebido e analisado

o autocontrole pelo órgão controlador, será

emitido o selo, símbolo ou distintivo. É por

meio dele que o consumidor ou usuário irá

conhecer o sistema de proteção dos direitos e

interesses que se põe a seu serviço.

Vale mencionar, também, a existência de

selos, símbolos ou distintivos públicos. Trata-

se de instrumentos utilizados pelo Poder

Público quando este regula a autorregulação.
37RIL Brasília a. 54 n. 215 jul./set. 2017 p. 27-57
O oferecimento de um selo, símbolo ou distin
-
tivo pela Administração reconhece que o sis
-
tema de autorregulação ao qual ele tenha sido

outorgado cumpre com os critérios ou pressu
-
postos estabelecidos pelo Poder Público.

Os instrumentos utilizados pelo Poder

Público funcionam, portanto, como um filtro

dos sistemas de autorregulação existentes. Por

meio de tais selos, símbolos ou distintivos pú
-
blicos, os consumidores ou usuários poderão

determinar aqueles sistemas de autorregulação

mais garantidores do marco normativo e con
-
tratual que sejam aplicáveis a determinadas

operações
12.
Resulta óbvio que se está diante de uma

autorregulação regulada, de uma regulação

mista ou, dependendo do caso, até mesmo da

chamada corregulação. Em qualquer dessas

hipóteses, o Estado dirige, conforme certos

parâmetros, determinado setor ou segmento

econômico e cria, assim, competência, benefi
-
ciando toda a sociedade.

2.8. Organismo de controle independente e

imparcial

Para reconhecer um sistema de autorregu
-
lação eficaz e eficiente, é necessária a existên
-
cia de um órgão independente e imparcial que

se ocupe da gestão e que seja dotado de pode
-
res e meios necessários para vigiar, fiscalizar,

mediar, julgar e até sancionar os subscritores

dos códigos ou aqueles que a eles aderiram

(PATIÑO ALVES, 2007).

Assim, para funcionar bem, os códigos de

conduta e boas práticas devem apresentar di
-
ferentes formas de execução por parte de seus

membros, as quais devem ser realizadas por

terceiros – no caso, por esse órgão indepen
-
12
Guillén Caramés e Retortillo Báquer (2002) e
Botana García (2004).

dente e imparcial –, mas todos, sem exceção,

devem ser fiscalizadores do cumprimento dos

códigos. Esse organismo autônomo que con
-
trola quem subscreve os códigos de conduta

e boas práticas ou a eles adere terá de reali
-
zar um labor impecável, pois de sua atuação

dependerá a imagem do sistema de autorre
-
gulação. É a ele que se confia a aplicação de

tais códigos; logo, com efeito, deve aplicar com

rigor as normas que sejam necessárias ante

condutas dos membros que sejam contrárias

a eles.

O organismo de controle independente e

imparcial deve gerenciar, de maneira exem
-
plar, as vicissitudes que advenham não só das

empresas ou profissionais subscritores ou ade
-
ridos e de seus trabalhadores ou empregados,

mas também dos consumidores ou usuários.

Qualquer pessoa com um interesse legítimo

deve poder apresentar uma reclamação contra

alguma prática relacionada com a existência

do código, independentemente de ser contra

entidades integrantes ou não do sistema.

Além disso, o sistema deve ser gratuito, e

todas as resoluções precisam ser públicas. Tal

órgão de controle resolverá as reclamações

e controvérsias, aplicando o código e deter
-
minando a valoração que cada um dos casos

concretos merece. O contraditório e a ampla

defesa devem sempre ser respeitados, assim

como a fundamentação das decisões e, sempre

que possível, deve existir um duplo grau de de
-
cisões
13.
13
Silva (2012, p. 175) sustenta a devida procedimen-
talização da atuação autorregulatória. Segundo o autor,

“a regularidade procedimental funciona como um dos

requisitos insupríveis de validade dos atos jurídicos
.
Regularidade procedimental equivale, em primeiro lugar,

a expor as razões de decidir e submeter-se à crítica e ao

juízo dos indivíduos afetados e da sociedade em geral,

mediante instrumentos de publicização das decisões. Em

segundo lugar, e fundamentalmente, implica respeito e

deferência aos direitos constitucionais fundamentais do

contraditório e da ampla defesa, com todos os instrumen
-
tos a ela inerentes”.
38 RIL Brasília a. 54 n. 215 jul./set. 2017 p. 27-57
No mais, as decisões dos membros devem

ser de cumprimento obrigatório para os atores

que voluntariamente subscrevem os códigos

ou a eles aderem, e devem ser facultativas para

as demais pessoas. Isto é, as entidades que se

filiam a um código de conduta e boas práticas

se dispõem a respeitar a juridicidade, o que é

decente, honesto e veraz; devem também res
-
peitar o sentido da responsabilidade social e

ter um dever com relação à lealdade concor
-
rencial. Seus integrantes, por subscrição ou

adesão, comprometem-se ao cumprimento de

tais códigos e aceitam as resoluções do órgão

controlador, com o objetivo de oferecer à soci
-
edade uma atividade econômica responsável
14.
As demais pessoas não integrantes do siste
-
ma, em que pese a voluntariedade e os questi
-
onamentos quanto ao caráter vinculante, serão

regidas por uma força moral de indubitável

transcendência; afinal, as normas muitas ve
-
zes têm caráter ético e a qualificação e valora
-
ção moral que o setor econômico detém. Essa

qualificação e valoração ética supõem que a

atuação, para ser correta, deve cumprir com a

juridicidade, além do fato de a autorregulação

dever cumprir com seu papel autônomo, bem

como complementar ou suplementar o direito

vigente.

Espera-se que o órgão tenha uma postu
-
ra firme em suas decisões, não se deixando

influenciar por pressões externas. É impres
-
cindível que suas decisões tenham coerência

e se baseiem em normas prévias e claras para

repreender o comportamento alheio, sob pena

14
No tocante ao caráter impositivo das regras de au-
torregulação, Yazbek (2007, p. 213) esclarece que, apesar

de seus instrumentos serem distintos daqueles usados pela

regulação estatal (calcada no direito público) por estarem

fundados no direito privado, “isso não quer dizer, porém,

que a relação entre a instituição autorreguladora e o re
-
gulado seja ‘horizontal’ – não se encontram os dois em

relação de mera coordenação, lado a lado, mas em relação

de subordinação. Trata-se de uma subordinação, porém,

sustentada muito mais por aquele instrumental típico das

relações entre agentes privados.”

de perder sua credibilidade perante o sistema

de autorregulação. É imprescindível, ainda,

que suas resoluções sejam definitivas e, mes
-
mo que exista um duplo grau de decisões, não

possam ser revisadas por qualquer instância

do modelo autorregulatório.

Além do labor resolutivo, é interessan
-
te que existam serviços de assessoramento e

consulta prévia (
copy advice), aliados à ideia
de
“Common Principles of Best Practice”. Esses
princípios comuns são elaborados com o ob
-
jetivo de otimizar os benefícios da autorregu
-
lação para todas as partes envolvidas. A ideia

da consulta prévia é reduzir os riscos de não

cumprimento das normas que regulam o se
-
tor. Tal sistema permite ao agente econômico

consultar a entidade acerca da correção legal e

ética de um determinado projeto. Aqui a con
-
fidencialidade é essencial e deve ser sempre

levada em consideração pelo autorregulador.

Além, é claro, do tempo de resposta, que deve

ser breve; sugere-se até 72 horas (CASTALLO

GÓMEZ, 2002, p. 64).

A consulta prévia, quando bem realizada,

pode converter-se em uma ferramenta eficaz

para reduzir os riscos de não cumprimento das

normas que regulam o setor. No mais, para que

tais órgãos efetivamente atuem com indepen
-
dência e imparcialidade, devem ser compostos

por profissionais de prestígio e reconhecida

qualificação no setor ou segmento econômi
-
co. Martín García (2010, p. 100) defende um

caráter heterogêneo e proporcional, numerica
-
mente falando, da composição desses órgãos,

pois, se representado e composto por todos

os grupos afetados pelo código – e não ape
-
nas por aqueles que o dirigem diretamente –,

levaria a resoluções com maiores garantias de

independência e imparcialidade.

Todo código de conduta e boas práticas

requer, portanto, um órgão de controle que

o aplicará e determinará uma valoração para
39RIL Brasília a. 54 n. 215 jul./set. 2017 p. 27-57
cada situação concreta que lhe seja apresen
-
tada. Vale mencionar que a utilização de tais

códigos pode não ser eficaz nem eficiente, se

inexistirem normas que possibilitem a verifi
-
cação por órgão independente e imparcial, se

inexistir possibilidade de terceiros reclama
-
rem, se não houver transparência no moni
-
toramento, se for composto por profissionais

sem prestígio ou credibilidade e se o processo

de verificação e correção fechar os olhos para

o que vê.

2.9. Capacidade sancionadora ou repressora

As normas autorreguladoras ou os proce
-
dimentos criados devem ser acompanhados de

fiscalização, supervisão e, no caso de eventual

infração às obrigações estabelecidas nos códi
-
gos
15, os órgãos de controle devem ostentar
uma capacidade sancionadora ou repressora.

As comumente estabelecidas são sanções com
-
portamentais, como censura, comunicação ou

exposição do não cumprimento ao público e

recomendações; sanções financeiras ou patri
-
moniais; retirada de produto ou retificação de

conduta; perda do selo, símbolo ou distintivo

de qualidade ou de confiança; e expulsão do

infrator do sistema criado pelo código. Tais

penalidades, obviamente, poderão incidir na

reputação de quem elabora, aprova e subscreve

os códigos ou a eles adere e, sem elas, os códi
-
gos seriam meras declarações de intenções
16.
Distintamente da norma estatal, porém, a

autorregulação carece de capacidade coativa.

Para Maluquer de Motes I Bernet (2003), os

15
Sobre a importância da capacidade sancionado-
ra dos órgãos de controle, ver Gómez Segade (1984,

p. 311), Gómez Segade e Lema Devesa (1981, p. 31-114),

Neelankavil e Stridsberg (1980, p. 7).

16
Segundo Maluquer de Motes I Bernet (2003),
“
todo código de conducta tiene que contemplar un
medio coercitivo en forma de sanción. Lo contrario sería

considerarlo como una mera declaración de intenciones y

no tendría eficacia ni fuerza vinculante de ninguna clase
”.
códigos de conduta e boas práticas portam

consigo a dúvida de seu valor e eficácia, es
-
pecialmente quando alguma das empresas ou

profissionais não os respeita. Segundo esse

autor, para que tais códigos transmitam se
-
gurança ao consumidor ou usuário, não basta

a menção a sua existência nos contratos rea
-
lizados. É necessário compreender que sua

eficácia e seu valor de cumprimento residem

no fator vinculante para a própria empresa ou

profissional que os tenham assumido e, so
-
bretudo, na existência de medidas com força

coativa
17.
Percebe-se, assim, que os códigos de con
-
duta e boas práticas devem ser dotados de

um regime de sanções sério e rigoroso, cujo

não cumprimento deve ter consequências.

Portanto, como já defendido, eles devem con
-
tar com mecanismos eficazes de controle, com

capacidade sancionadora ou repressora peran
-
te os casos de não cumprimento das obrigações

estabelecidas no documento autorregulador.

Daí porque se afirmar que o órgão de controle

tem a seu alcance, com sua atuação, afiançar a

credibilidade no sistema de autorregulação, o

que somente será realizado se detiver essa ca
-
pacidade sancionadora ou repressora.

O eventual descumprimento dos códi
-
gos deve ser visto como uma prática desleal,

contrária à boa-fé no mercado. Entretanto, a

simples infração de uma regra contida em um

código pode, por si só, não constituir juridi
-
camente uma concorrência desleal (ESTEBAN

VELASCO, 2010, p. 282). Apenas se configu
-
rará como tal se concorrerem cinco pressu
-
postos indissociáveis: (I) desnecessidade de

dolo ou de fraude, bastando a culpa do agente;

17
Para Ramos Fernández (2003, p. 87), “los miembros
del colectivo profesional regulado por esas normas deben

aceptarlas, ya que, en caso contrario, parece difícil su

aplicación, a no ser que dichas normas formen parte de

un corpus o reglamento que disponga de instrumentos

coercitivos para su aplicación
”.
40 RIL Brasília a. 54 n. 215 jul./set. 2017 p. 27-57
(II) desnecessidade de verificação de dano em

concreto; (III) necessidade de existência de

colisão; (IV) necessidade de existência de cli
-
entela; (V) ato ou procedimento suscetível de

repreensão (BITTAR, 2005, p. 47).

Além do até aqui exposto, discute-se se o

autorregulador privado pode exigir o cum
-
primento das normas editadas pelo regulador

estatal e, em caso de descumprimento, se pode

sancionar. Não parece razoável supor tal possi
-
bilidade. Essa situação provocaria uma grande

insegurança jurídica. Basta imaginar a possi
-
bilidade de interpretações distintas em que

o regulador estatal poderia decidir de forma

diversa do autorregulador privado. O melhor

intérprete de determinada norma é seu autor.

Logo, cabe ao autorregulador elaborar suas

próprias normas e interpretá-las, conferindo-

lhes, assim, previsibilidade e diminuindo a in
-
segurança jurídica. Ainda, vale recordar que as

responsabilidades administrativa, civil e penal

são independentes e, obviamente, não podem

ser excluídas pelas sanções estabelecidas nos

códigos.

2.10. Mecanismos extrajudiciais de resolução

de conflitos

Os sistemas de autorregulação, quando

possível, devem dispor de mecanismos extra
-
judiciais de resolução de conflitos que dispo
-
nibilizem modos de resolver as controvérsias e

reclamações relacionadas aos códigos de con
-
duta e boas práticas a eles vinculados. Esses

mecanismos podem ou não ser acionados por

órgãos de controle independentes e imparci
-
ais. O importante é que tais órgãos, quando

chamados a interpretar e aplicar o código,

sejam totalmente alheios ao Poder Judiciário

(RAMOS FERNÁNDEZ, 2001, p. 2).

O sistema poderá contar, inclusive, com

diferentes organismos extrajudiciais de resolu
-
ção de conflitos. Pode-se, até mesmo, durante

o procedimento de resolução extrajudicial, es
-
tabelecer a possibilidade de que o acordo en
-
tre as partes ocorra por diferentes organismos

heterocompositivos que operarão subsidiaria
-
mente. Desse modo, se a solução do conflito

não for alcançada por um primeiro mecanis
-
mo, outro seria instaurado para tratar do as
-
sunto.

Além disso, é imprescindível que quem

realize a resolução de conflitos emita decisões

que contenham pronunciamentos sobre a cor
-
reção das normas do próprio código. Essas de
-
cisões poderão ter caráter vinculante em rela
-
ção não apenas àqueles que, de forma voluntá
-
ria e prévia, subscreveram os códigos ou a eles

aderiram, como também incluir aqueles que,

sem serem membros, acatam o cumprimento

de suas decisões. Em princípio, quem não é

membro não tem porque ver-se obrigado pelas

resoluções emitidas pelos órgãos de controle.

Não se pode obrigar a cumprir uma resolução

de caráter extrajudicial quem voluntariamente

não participa do processo, nem ostenta a con
-
dição de subscritor ou aderente a determinado

código, a não ser que a pessoa dê seu consenti
-
mento em sentido contrário
18.
Como o sistema de autorregulação tem

caráter privado, tanto na sua origem como no

seu fundamento e alcance, os comportamen
-
tos reconhecidos nos códigos são vinculantes

e, em última instância, acabam por originar

obrigações jurídico-privadas. Os mecanismos

de cumprimento também têm natureza estri
-
tamente privada, de modo que as resoluções

derivadas dos órgãos decisores são assumidas

18
Nesse sentido, ver Cuesta Rute (2005, p. 11). Contra
tal opinião, Tato Plazo (2001, p. 225) defende que os or
-
ganismos extrajudiciais de resolução de conflito têm ca
-
pacidade para emitir opiniões sobre comportamentos de

sujeitos que não ostentam as condições de membros de

determinada organização sobre a qual desempenham suas

funções resolutórias.
41RIL Brasília a. 54 n. 215 jul./set. 2017 p. 27-57
por meio da livre submissão ou adesão ao sistema. Assim, reconhece-

se o caráter vinculante dos códigos apenas para aqueles que voluntari
-
amente o subscreveram ou a eles aderiram. Além disso, para que tais

mecanismos sejam efetivos e eficientes, devem ser gratuitos para os

consumidores ou usuários, que não devem incorrer em custo algum,

à diferença do que aconteceria se tivessem de recorrer aos mecanismos

judiciais, excluindo-se, é claro, os juizados especiais. Ademais, os consu
-
midores ou usuários teriam celeridade na resolução dos conflitos, o que

nem os juizados especiais, hoje, conseguem oferecer.

Além das características até aqui mencionadas, podem-se discutir

outras questões que dizem respeito aos procedimentos extrajudici
-
ais de resolução de conflitos. A legitimação ativa, por exemplo, é um

tema amplamente discutido, visto que se questiona a possibilidade de os

mecanismos de cumprimento serem acessados unicamente por quem

subscreveu o código ou a ele aderiu ou se não membros também teriam

legitimidade para acessá-los. Entende-se que, para ser eficaz, qualquer

pessoa deveria poder levar um assunto que considere relacionado ao

código ao organismo incumbido da resolução extrajudicial de conflitos.

Outra questão diz respeito à possibilidade de os códigos de conduta

e boas práticas imporem a obrigatoriedade de se acudir a tais mecanis
-
mos extrajudiciais de resolução de conflitos antes da via judicial, ou

seja, se tais códigos poderiam criar um mecanismo de esgotamento da

via extrajudicial
19. Considera-se possível tal previsão, desde que se res-
peite o direito à tutela judicial efetiva, consagrado no art. 5
o, inc. LV,
da CRFB (BRASIL, 1988), isto é, desde que não se exclua o posterior

acesso à justiça e que sejam restrições proporcionadas para conseguir

os objetivos da autorregulação assumidos voluntariamente. No entan
-
to, o não cumprimento por algum dos subscritores ou aderentes deve

dar lugar, apenas, a consequências conforme as regras impostas nos

códigos. Dessa forma, fica claro que sua eficácia está apenas em seu

âmbito interno, não tendo relevância externa para afetar a competência

do Judiciário. Assim, haveria fundamentos para declarar constitucio
-
nal tal previsão, mas não se pode impedir o subscritor ou aderente de

ingressar no Judiciário. A única coisa a fazer é sancioná-lo por violar

o código.

Em nosso sistema, não se pode afastar a tutela jurisdicional, mas a

autorregulação poderá prever, como sucede na prática, em alguns casos,

que as disputas que surjam entre os membros devam ventilar-se, previa

e necessariamente, no seio do próprio sistema de autorregulação.

19
Obrigações desse gênero aparecem em alguns códigos de conduta e boas práticas.
Ver Rebollo Puig (2010, p. 358).
42 RIL Brasília a. 54 n. 215 jul./set. 2017 p. 27-57
3. Tipos, classificações e exemplos de códigos de conduta

e boas práticas

Os códigos de conduta e boas práticas podem assumir muitas varia
-
ções, que dependem do método de produção, do setor ou segmento aos

quais serão aplicados e até de quem os elabora, aprova e subscreve ou a

eles adere. Existem diferentes tipos de códigos, assim como diferentes

critérios de classificação.

Jenkins (2001) classifica tais códigos conforme os sujeitos, origens

ou fontes. Afirma existirem: (I) códigos de empresas (códigos de condu
-
ta da Levi Strauss e da Nike, que foram algumas das empresas pioneiras,

da Adidas, da Body Shop etc.); (II) códigos da associação de setores ou

segmentos (códigos de conduta da Câmara de Comércio Internacional,

da Associação Britânica de Brinquedos etc.); (III) códigos de vários in
-
teressados (códigos de conduta de Accountability International, Good-

corporation.com etc.); (IV) códigos intergovernamentais (Declaração

da OIT Tripartite de Princípios sobre as Empresas Multinacionais, por

exemplo); e (V) códigos globais (código da Confederação Internacional

de Sindicatos Livres, Princípios de Responsabilidade Corporativa

Global etc.).

Outros, como Kolk e Tulder (2005), preferem utilizar uma classifi
-
cação relacionada a níveis: (I) códigos em nível macro, como os cria
-
dos por governos e organizações internacionais; (II) códigos em nível

médio, como aqueles criados por grupos coletivos (consumidores, am
-
bientalistas); e (III) códigos em nível micro, como os adotados pelas

empresas
20.
Percebe-se que as classificações supradescritas dizem respeito à

quantidade ou à qualidade das pessoas que elaboram, aprovam e subs
-
crevem os códigos ou a eles aderem. Essas, porém, não são as únicas

formas segundo as quais os doutrinadores vêm classificando os códigos.

McKague (2006) quiçá seja o autor que proponha uma melhor classifi
-
cação dos códigos relacionada à finalidade e às matérias de que tratam,

bem como à sua origem:

(I) códigos compreensivos (Princípios Globais Sullivan de

Responsabilidade Social, Good Companion Standard etc.);

(II) códigos objetivamente desejados, como códigos sobre o meio

ambiente (Princípios Ceres, ISO 14000, Protocolo de Kyoto); códi
-
gos sobre desenvolvimento sustentável (Princípios Bellagio, Carta da

Terra, Declaração de Joanesburgo sobre Desenvolvimento Sustentável);

20
Há quem faça referência a códigos de primeiro nível (intergovernamentais), códigos
de segundo nível (elaborados por associações empresariais, ONGs ou acordos entre vários

stakeholders
) e códigos de terceiro nível (emitidos por empresas individuais).
43RIL Brasília a. 54 n. 215 jul./set. 2017 p. 27-57
códigos sobre trabalho (Declaração da OIT

sobre os Princípios Fundamentais relacio
-
nados a Empresas Multinacionais e Política

Social, Responsabilidade Social 8000); códi
-
gos de gênero (Declaração de Pequim a

partir da Quarta Conferência Mundial das

Nações Unidas sobre a Mulher, Princípios

Calvert para as Mulheres); códigos de go
-
vernança corporativa (Declaração da Rede

Internacional de Governança Corporativa

sobre os Princípios Corporativos Globais,

Princípios da OCDE sobre Governança

Corporativa), códigos sobre lavagem de di
-
nheiro (Princípios Fundamentais da Basileia

de Supervisão Bancária Efectiva, Princípios

Wolfsberg Antilavagem de Dinheiro); códi
-
gos de suborno e corrupção (Resolução do

Comitê de Ministros do Conselho da Europa

sobre 20 princípios orientadores para a luta

contra a corrupção, Declaração das Nações

Unidas contra a Corrupção e Suborno

em International Transaction Comercial);

códigos de servidores públicos (Princípios

Caux sobre Governo, Código Internacional

de Conduta das Nações Unidas para os

Servidores Públicos); códigos de direitos

humanos (Declaração Universal da ONU de

Direitos Humanos);

(III) códigos específicos de cada país, como

os Princípios Arcos para Cuba, Princípios

McBride para a Irlanda do Norte, Princípios

Sullivan para a África do Sul etc;

(IV) códigos específicos da indústria, como

para a publicidade (Código Internacional

da ICC de Prática Publicitária), para o ves
-
tuário (Código de Conduta e Princípios de

Monitoramento da Indústria Têxtil), para pro
-
dutos químicos (Código de Boas Práticas da

Associação de Produtores Químicos), defesa

(Código de Conduta da UE para a exporta
-
ção de armas), indústrias extrativas (Iniciativa

de Transparência das Indústrias Extrativas),

finanças (Princípios do Equador, Princípios

de Londres de Finanças Sustentáveis), pesca

(Princípios e Critérios do Marine Stewardship

Council), silvicultura (Princípios e Critérios

do Forest Stewardship Council), para outras

indústrias (Código de Práticas Comerciais

do Conselho Internacional da Industria de

Brinquedo);

(V) códigos específicos de empresas, como

o da Alcan Aluminium, o Johnson & Johnson

Credo, o Código de Conduta de Negócios da

Motorola, a Nestlé Princípios Corporativos

Empresariais; e

(VI) leis de Responsabilidade Social da

Empresa como as da Austrália, Canadá,

Dinamarca, Finlândia, França, Alemanha,

Países Baixos, Reino Unido, EUA etc.

4. Natureza jurídica dos códigos de

conduta e boas práticas

Sabe-se que nunca existiu, por parte do

Estado, exclusividade na elaboração das fon
-
tes do Direito, porém não há dúvida de que a

partir do Estado Moderno se passou a atribuir

às leis certa primazia por expressarem a ma
-
nifestação da vontade popular. É característi
-
ca comum das normas jurídicas seu alcance

geral, mas é certo que nem todas as normas

expressam, nem podem ter tal pretensão do

mesmo modo. Algumas, como as leis e outras

fontes formais do Direito, configuram a ordem

jurídica de maneira imediata e direta; outras,

como as normas criadas em virtude da auto
-
nomia da vontade, não deixam de contribuir

para a configuração dessa ordem jurídica, só

que o fazem de forma mediata ou indireta.

É aqui que os códigos de conduta e boas

práticas se enquadram, pois de nada valeria

sua existência se fossem considerados meras

declarações de intenções. Conquanto possuam
44 RIL Brasília a. 54 n. 215 jul./set. 2017 p. 27-57
um caráter vinculante, tais códigos não con
-
têm uma normatividade jurídica contemplada

dentro das fontes do Direito e, muito menos,

entre as fontes das obrigações
21. Um código
de conduta e boas práticas exterioriza deter
-
minado comportamento por meio de enunci
-
ados e não é identificável com nenhuma das

fontes tradicionais do Direito (não é lei, nem

costume, nem princípio geral do direito nem,

muito menos, jurisprudência), porém está

mais próximo dos instrumentos contratuais

ainda que – e é importante afirmar – com uma

vocação regulatória, e não obrigacional. Trata-

se de disciplinar o modo como certos agentes

econômicos devem realizar determinadas ati
-
vidades que lhes são próprias.

Com isso, pode-se vislumbrar a dificul
-
dade de se determinar a natureza jurídica dos

códigos de conduta e boas práticas. Segundo

Cavanillas Múgica (2010, p. 237), são basica
-
21
Cuesta Rute (2010, p. 35) afirma: “No es necesario
adentrarse en el análisis de las fuentes del derecho para

reconocer que nunca, tampoco ahora, la norma jurídica

emana siempre del Estado. Cierto que, a partir del Estado

Moderno, se reconoce la primacía de la ley como expresión

de la voluntad del poder soberano del Estado respecto a

la general conformación jurídica de la sociedad. Pero aun

así, y por limitados que sean los reductos a los que puede

alcanzar, la costumbre, si bien sometida a la ley, continúa

siendo norma jurídica pese a su emanación de la propia

sociedad al margen del poder del Estado. La fuerza social

que acaba por imponer sus usos o prácticas continuadas

respecto de un sector de la vida siempre que no vayan

contra la racionalidad y que sean acogidas por entender

que se trata de normas de derecho, esa fuerza social es una

fuente del derecho, siendo cabalmente consuetudinario el

derecho que de ella brota. Es indudable que, según nos

enseña la Hermeneútica, puesto que ninguna norma

puede pretender decir en un determinado momento y

para siempre todo lo que podría decirse, el derecho no

puede reducirse a normas ya que siempre será necesario

fijar su contenido para el momento de que se trate y para

el problema que haya de ser jurídicamente abordado. De

ahí el valor de la jurisprudencia no obstante la resistencia

a elevarla al rango formal de fuente del derecho. Quizá

para esto último no falten razones plausibles, pues la

función de delimitación del contenido de la norma no

sólo se efectúa por los órganos judiciales sino también, e

incluso con referencia a las normas escritas, por medios

ajenos a ellos; no digamos cuando se trata de normas

consuetudinarias. Pero en cualquier caso el proceso o los

procesos dirigidos a esa delimitación integran sin género

de duda el derecho”.

mente três as dificuldades de estabelecer a na
-
tureza jurídica desses códigos.

A primeira está no fato de existirem mui
-
tas classes de códigos. Há códigos de condu
-
ta e boas práticas coletivos, de associações ou

grupos empresariais, mas também existem

códigos individuais. Há códigos de conduta

e boas práticas
“públicos”, que o empresário
apresenta ao exterior – por exemplo, aos con
-
sumidores ou usuários – e os códigos
“priva-
dos
”, que não são conhecidos externamen-
te – por exemplo, protocolos de atuação dos

trabalhadores ou empregados de uma empresa

ou profissional. Os códigos de conduta e boas

práticas podem, também, estar configurados

como normas de efeito interpessoal externo,

se quem os elabora, aprova, subscreve ou a

eles adere permite que outros agentes econô
-
micos participem do sistema autorregulató
-
rio; ou, ainda, podem ser normas existentes

apenas no âmbito jurídico intrapessoal (orga
-
nicamente interno), isto é, aplicáveis apenas

internamente (WOLFF; BACHOF; STOBER,

2006, p. 333). Existem até códigos de conduta

e boas práticas
“administrados”, nos quais há
uma entidade de gestão, concessão, avaliação

do correspondente selo, símbolo ou distinti
-
vo; e há códigos
“não administrados”, livres,
meras propostas de códigos que empresários

ou profissionais podem ou não ter como seus.

Há códigos de conduta e boas práticas
“certifi-
cados
” pela Administração; e códigos que não
o são. Há, ainda, códigos de conduta e boas

práticas em matéria comercial e outros cujo

conteúdo é ecológico, sociolaboral, solidário,

de responsabilidade social ou de proteção de

dados pessoais.

Para os autores supracitados, a segunda di
-
ficuldade reside no fato de os códigos de con
-
duta e boas práticas serem uma categoria com

altíssimo risco anfibológico, em que pese se
-
rem, hoje em dia, uma figura jurídica
“norma-
45RIL Brasília a. 54 n. 215 jul./set. 2017 p. 27-57
tiva
”. O fato é que os códigos prestam-se enormemente à equivocidade,
a serem empregados com distintos significados, pois muito facilmente

se confundem com outras figuras que não são propriamente códigos de

conduta e boas práticas, como os
“códigos éticos” ou “códigos de hon-
ra
”. Assim, a existência de uma variedade de fenômenos de autorregu-
lação frequentemente promove um equívoco léxico e dificulta o estabe
-
lecimento da natureza jurídica dos códigos de conduta e boas práticas.

A terceira dificuldade tem sentido inverso à anterior: não se trata de

empregar a expressão código de conduta e boas práticas com significa
-
dos distintos, e sim de empregar distintos significantes para se referir ao

que é estritamente um código de conduta e boas práticas, de tal manei
-
ra que se possa estar aludindo a um desses códigos sem denominá-lo

como tal: por exemplo, chamando-lhe
“código deontológico” ou algo
tão simples quanto
“nossos compromissos com o cliente”.
Infere-se, assim, que são diversas as naturezas da autorregulação, que

nem sempre serão jurídicas, nem sempre vinculantes. Tudo dependerá

de sua forma de materialização, ou seja, do tipo de código em análise.

Como os códigos de conduta e boas práticas podem materializar-se de

formas diversas, é necessário visualizar as diferentes possibilidades para

se determinar sua natureza jurídica.

Uma primeira hipótese seria o caso de os enunciados dos códigos

estarem reconhecidos nos estatutos sociais, que são depositados nas

juntas comerciais. Nesse caso, o código terá natureza plurilateral, pois

os estatutos têm tal natureza
22.
Outra hipótese possível seria a inserção dos enunciados dos códigos

na negociação coletiva, com a singular eficácia jurídica que o ordena
-
mento jurídico reconhece. A negociação coletiva tem como função ge
-
rar normas jurídicas, pacificando os conflitos coletivos de trabalho
23.
O referido instrumento tem natureza jurídica contratual e normativa

(contrato social normativo). Contratual por decorrer da autonomia

coletiva dos particulares; e normativa por constituir fonte formal de

direito, fixando normas a serem aplicadas nas relações de trabalho

(DELGADO, 2008).

22
Segundo Coelho (2008, p. 130-131), a natureza jurídica do contrato ou estatuto so-
cial é plurilateral: “o contrato social é uma espécie bastante peculiar de contrato. As nor
-
mas gerais de direito civil, pertinentes aos contratos, não podem, pura e simplesmente, ser

aplicadas à disciplina do contrato social, em razão mesmo de suas particularidades. Das

regras atinentes à formação, inexecução ou extinção dos contratos em geral, nem tudo

se aproveita no desate de questões societárias. De qualquer forma, os autores costumam

apontar o contrato de sociedade como espécie do gênero contrato plurilateral, em que

converge para um mesmo objetivo a vontade dos contratantes”.

23
Importante frisar que, não ocorrendo atuação sindical representando a classe tra-
balhadora, não se trata de negociação
coletiva e, se dessa negociação resultar algum ins-
trumento, esse não terá caráter normativo, e sim contratual, sujeitando-se às regras do

art. 468 da CLT (BRASIL, 1943).
46 RIL Brasília a. 54 n. 215 jul./set. 2017 p. 27-57
Os códigos também podem, por remissão ou reprodução, fazer par
-
te das condições gerais da contratação ou dos contratos. Nesse caso, te
-
rão natureza contratual.

Existe, ainda, a possibilidade de os códigos de conduta e boas práti
-
cas existirem por imposição legal de forma direta ou por via remissiva

ou de, por sua difusão, constituírem direito consuetudinário em um

determinado setor ou segmento, como poderia ocorrer com normas

de caráter internacional. Nesses casos, estar-se-ia diante de códigos

com natureza normativa. Simoncini (2000, p. 288) confirma a natureza

de ato normativo interno, como fonte
“non dell’ordinamento giuridico
statale, mas del singolo ordinamento privato
deontologico-professio-
nale”. Bilancia (1999, p. 165) assume opinião diversa e explica que o

envio operado pela lei a ato de autonomia privada, como alguns códi
-
gos de conduta e boas práticas, pelo prosseguimento de uma finalida
-
de pública, é o sinal de um reconhecimento formal do ordenamento

estatal, estando, portanto, na categoria de fontes do Direito, embora

atípica.

Na atualidade, observa-se a remissão de matéria normalmente

disposta em lei para normas extrajurídicas, que passaram a gozar de

obrigatoriedade jurídica por força de normas jurídicas que para elas

remetem e são incorporadas ao ordenamento jurídico. As normas

extrajurídicas, portanto, têm, por remissão, a obrigação de definir as

pautas e critérios de conduta da Administração ou os pressupostos de

decisão administrativa. Assim, as normas extrajurídicas têm sua vincu
-
lação dependente da norma jurídica remitente, e qualquer desrespeito

às normas extrajurídicas é um desrespeito à norma jurídica remiten
-
te. Passam, pois, a assumir um efeito vinculativo da conduta adminis
-
trativa, adquirindo a força obrigatória própria das normas jurídicas

(OTERO, 2003, p. 763-764).

Finalmente, podem os códigos ser visualizados como compromisso

ou declaração unilateral de vontade; logo, com natureza obrigacional.

A doutrina sustenta que a eficácia da declaração unilateral de vonta
-
de como fonte de obrigações é excepcional e ocorre apenas em casos

fora de especificações legais. Porém, não se descarta, conforme alguns

doutrinadores, que se possa reconhecer a vinculação do promitente às

promessas unilaterais que implicam obrigação de fazer. Como algumas

doutrinas estabelecem, pode-se entender que, em todos os casos em que

os códigos estabeleçam compromissos concretos, estar-se-ia fixando o

conteúdo do exigível segundo a boa-fé nas relações com terceiros, o que

poderia fundamentar exigência de responsabilidade. Nem sempre, to
-
davia, entendeu-se dessa forma. Inicialmente, prevalecia a orientação

que qualificava os enunciados dos códigos como regra ética e metaju
-
47RIL Brasília a. 54 n. 215 jul./set. 2017 p. 27-57
rídica. Depois, no início dos anos de 1970, parte da doutrina passou a

mensurar a validade da teoria da pluralidade do ordenamento jurídico

no âmbito dos códigos de conduta e boas práticas, entendendo-os como

um ordenamento autônomo, separado e independente do estatal. Em

seguida, a partir de 1975, passou a prevalecer a opinião que qualificava

tais códigos como um ordenamento privado derivado do Estado como

manifestação de autonomia privada. Na atualidade, a tese mais aceita é

a de que eles têm natureza contratual
24.
Os códigos, portanto, podem ser vistos como promessas que se con
-
figuram como uma declaração voluntária, unilateral e autovinculativa.

Pressupõem alguma autonomia no tocante ao seu conteúdo. Prometer é

antecipar cronologicamente o sentido de uma decisão. Prometer o que

já é devido não é prometer. Desse modo, para autovincular-se, os códi
-
gos terão de respeitar elementos essenciais de determinada figura, entre

os quais se podem citar a publicidade, a indeterminação do destinatário

e a fixação de um suposto que haverá de incluir quem queria obter o

prometido. A estipulação de um prazo é facultativa. A ideia de revogabi
-
lidade oscila desde a proibição absoluta de revogar até a admissão mais

ou menos ampla de tal possibilidade, mas, em nenhum caso, admite-se

a livre revogabilidade por parte do promitente de sua declaração pro
-
missora. Com o mesmo caráter se exclui a necessidade de que concorra

aceitação para dotá-la de força obrigatória.

Independentemente da forma de materialização dos códigos de con
-
duta e boas práticas, fato é que todos poderão ter pertinência no mundo

ético, social ou jurídico e, por isso, entende-se que, quando detento
-
res dos elementos que lhes são característicos, serão eles configurados

como costumes. Tais códigos, de maneira distinta das normas emanadas

pelo Estado, não têm uma exigibilidade objetiva, isto é, não se impõem

ao sujeito da ação de forma imperativa. Por emanar da vontade da parte

subscrita ou aderente, deduzir-se-á o caráter proibitivo, permissivo ou

impositivo da norma. Maluquer de Motes I Bernet (2003, p. 372-374)

leciona que tais códigos,

Como no atentan a la libertad, ni a la moral ni al orden público, puede

decirse que constituyen una norma originaria creada por un conjunto

de personas o entidades y a la que se someten sus propios creadores de

forma absolutamente voluntaria […] “la configuración y projección de

la autonomía de la voluntad permite configurar los Códigos de conducta

y considerarlos como costumbre.Son Fuentes del Derecho. […] Estamos

en presencia de modos habituales de proceder en los negocios con deseo

de trascendencia jurídica, y fruto de la creación de un grupo social.

24
Sobre essas diferentes etapas, ver Simonetti (2009).
48 RIL Brasília a. 54 n. 215 jul./set. 2017 p. 27-57
Dessa forma, como fontes do Direito, esses

instrumentos autorreguladores vinculam-se

ao sujeito de cuja vontade emanou, mas de for
-
ma mediata e indireta. Tais códigos represen
-
tam um “compromisso” do agente econômico

ante a generalidade de seus clientes ou fregue
-
ses – também os potenciais, sem necessidade

de que concorra a celebração de um contrato

–, com efeitos
erga omnes. A força obrigatória
dos códigos de conduta e boas práticas, por
-
tanto, não pode ter outro fundamento, a não

ser o consentimento.

Conclusões

No contexto de desenvolvimento da autor
-
regulação, surgiram, no final do século XX,

os códigos de conduta e boas práticas. As fi
-
nalidades e os motivos para a criação de tais

instrumentos são diversos e raramente unívo
-
cos. Na maioria das vezes, destinam-se a criar

confiança no consumidor ou usuário e, desse

modo, influir em sua conduta econômica. A

existência de tais códigos pode ser determi
-
nante para a vontade consumista e utilitarista

do potencial cliente ou freguês. Desse modo,

um dos principais objetivos é convencer os

consumidores ou usuários de que estão lidan
-
do com empresas ou profissionais sérios e, as
-
sim, aumentar suas receitas.

Embora se evidencie o papel publicitário

ou de prática comercial desses instrumentos

autorregulatórios, é bem verdade que eles po
-
dem ser de grande utilidade para a regulação

jurídica de um mercado. A simples existência

dos códigos de conduta e boas práticas gera

dupla expectativa: a primeira, formal, de ima
-
gem ou prestígio pelo simples fato de existir

um código –, afinal, subentende-se que o con
-
sumidor ou usuário desfruta de um
plus, de
uma melhora de seus direitos, de uma sobre
-
proteção; e, a outra, material, que se encontra

no próprio texto do código, cuja leitura pode

causar no consumidor ou usuário a impressão

de receber uma proteção a mais.

Deixando de lado qualquer interesse escu
-
so e ilegítimo em relação aos códigos de con
-
duta e boas práticas, fato é que, na atualidade,

visa-se fornecer proteção adicional ao mer
-
cado, aos trabalhadores ou empregados e aos

consumidores ou usuários, além de fomentar

a responsabilidade social das empresas (RSE),

dando resposta a diferentes pressões de índole

social, econômica e ambiental. Aspectos como

a proibição de discriminação, a segurança e a

saúde dos empregados ou o respeito ao meio

ambiente são, hoje, os principais objetivos des
-
ses códigos, que mantêm estreita relação com

o caráter concorrencial das atividades econô
-
micas. Isso incrementa sua importância, pois

devem condicionar empresas e profissionais a

garantir a leal concorrência, o que gera segu
-
rança e confiança no mercado.

Os códigos de conduta e boas práticas nada

mais são que instrumentos de autorregulação,

que, além de todos os elementos e característi
-
cas próprios desses instrumentos, têm algu
-
mas peculiaridades essenciais, entre as quais

o fato de se configurarem como instrumentos

de exteriorização de determinados comporta
-
mentos, entendidos como aqueles que melho
-
ram o exercício dos direitos e obrigações legal
-
mente estabelecidos. Devem formular valores

comportamentais de referência na estratégia

da empresa e de sua reputação no mercado,

podendo determinar critérios de atuação nos

âmbitos laboral, ambiental, financeiro, dos di
-
reitos humanos, entre outros. Constituídos por

um conjunto de normas habitualmente aberto

a adesões futuras que um ou vários agentes

econômicos se autoimpõem e se comprome
-
tem a respeitar, resultam da vontade firme

de quem os subscreve com a finalidade de se
49RIL Brasília a. 54 n. 215 jul./set. 2017 p. 27-57
obrigar aos comportamentos ali previstos. O

conteúdo de um código “amplia” as obrigações

já impostas por lei e tem caráter
extra legem.
Os códigos de conduta e boas práticas têm

caráter vinculante e sua eficácia depende dire
-
tamente desse caráter. Todos que os elaboram,

aprovam e subscrevem ou a eles aderem, sejam

empresários (fabricantes, importadores, dis
-
tribuidores, revendedores, comerciantes, entre

outros) ou profissionais, seus fornecedores di
-
retos e indiretos e, até mesmo, trabalhadores

ou empregados renunciam ao grau de liberda
-
de do qual dispunham no que tange à sua von
-
tade de atuar, à sua estratégia comercial ou a

qualquer outra vontade disposta nos códigos.

Muitas vezes, os códigos conseguem restringir

a concorrência.

O perímetro ou âmbito de aplicação dos

códigos de conduta e boas práticas varia de

acordo com a vontade de quem os elabora.

Normalmente, abrangem todo o âmbito de

funcionamento das empresas ou profissões,

englobando seus serviços ou produtos e as re
-
giões geográficas por eles atingidas. Trata-se,

na verdade, de um imperativo moral unilateral

de quem os elabora, aprova e subscreve ou a

eles adere de manter um conjunto de parâme
-
tros justos de atuação em todos e em cada um

dos lugares nos quais atua.

Como estão regidos pela autonomia da

vontade das partes, tais códigos têm um alto

nível de segurança jurídica. Significa que ape
-
nas existirão quando forem convencionalmen
-
te praticados e voluntariamente impostos. É

essa voluntariedade que torna as informações

empregadas para sua aprovação mais amplas e

completas e, além disso, seu conteúdo tratará

de proteger, com maior equidade, os interes
-
ses das partes afetadas. Assim, para a criação

e existência de algum código de conduta e

boas práticas, deve existir livre manifestação

de vontade, que deve ser plena, sem qualquer

indício de chantagem ou pressão para que o

ator elabore, aprove e subscreva o código ou

a ele se vincule, sob pena de descaracterização

da autorregulação. Percebe-se, portanto, que

a voluntariedade é um princípio indiscutí
-
vel. São as próprias empresas ou profissionais

que devem utilizar essa ferramenta de gestão

empresarial ou esse novo enfoque estratégico

para ir além do cumprimento da lei e dar res
-
postas às demandas dos grupos de interesses.

São essas entidades que devem estabelecer nos

códigos o que, como, quando e com quem as
-
sumem determinada responsabilidade, por

meio de um consenso que decorre da autono
-
mia da vontade.

Só assim os códigos de conduta e boas

práticas terão plena aplicabilidade, pois, ver
-
dadeiramente, seus elaboradores, aprovadores

e subscritores ou aderentes assumirão as dire
-
trizes, referências e decisões de autorregula
-
ção. A solvência dos códigos de conduta e boas

práticas depende, em grande medida, da parti
-
cipação, direta ou indireta, de todos os sujeitos

implicados. Logo, a elaboração de um docu
-
mento que sirva de referência a um sistema de

autorregulação deve incluir representantes de

todos os coletivos (
multi-stakeholder) e obede-
cer a um processo democrático de consecução

de consenso, que garanta independência e im
-
parcialidade. Quanto mais plural a composi
-
ção do grupo, mais efetivo será o tratamento

das condutas dispostas no código.

Apesar de a autorregulação e, por conse
-
guinte, de os códigos de conduta e boas práti
-
cas poderem ser individuais, o melhor é que

sejam coletivos, de modo a atingir o máximo

possível de empresas, profissionais e setores

– afinal, quanto maior for o número, maiores

serão as garantias tanto do ponto de vista con
-
correncial como dos consumidores ou usuá
-
rios. Entretanto, mesmo sendo tal afirmação

verdadeira, não é menos certo afirmar que a
50 RIL Brasília a. 54 n. 215 jul./set. 2017 p. 27-57
força executiva dos códigos individuais pode

ser mais intensa do ponto de vista coativo.

Há quem defenda que, para surtir efeito, os

códigos de conduta e boas práticas precisam

de aprovação ou de reconhecimento das auto
-
ridades públicas. Os que defendem esse ponto

de vista o fazem pela dificuldade de saber se os

códigos respeitam ou não a legalidade. A solu
-
ção para esse impasse consistiria em submetê-

los a um controle de conteúdo por parte da

Administração, como condição indispensável

para sua aprovação e posterior aplicação e efi
-
cácia. Discorda-se desse ponto de vista, pois,

se tal requisito fosse mandatório, não se estaria

diante de uma autorregulação, e sim de uma

corregulação. Além disso, caso tal aprovação

ou reconhecimento fosse obrigatório, estar-se-

ia ferindo o princípio da livre iniciativa, fun
-
damento da República e princípio da ordem

econômica brasileira. Portanto, tais códigos

podem ou não ser aprovados ou reconhecidos

pelo Poder Público.

As empresas ou profissionais que elaboram,

aprovam e subscrevem os códigos de conduta

e boas práticas ou a eles aderem desejam ser

conhecidos como atores com reputação, que

se dedicam ao bem-estar geral e trabalham

para garantir não apenas a confiança de seus

clientes ou fregueses, mas de toda a socieda
-
de. Tais códigos, portanto, devem sempre vi
-
sar ao bem maior. A existência desses códigos,

como já evidenciado, colabora com o Estado

no aprimoramento de todo o sistema, além de

buscar a promoção da defesa dos interesses de

trabalhadores, empregados, consumidores e

usuários.
Beneficiar o público em geral é o fim
a ser almejado pela autorregulação privada e

por um dos seus principais instrumentos, os

códigos de conduta e boas práticas.

Entre os benefícios de que os atores usu
-
fruem ao respeitar os códigos, está o selo,

símbolo ou distintivo de qualidade ou de

confiança por meio dos quais se reconhece,

de maneira pública, que os empresários ou

profissionais superaram, com êxito, as audito
-
rias ou controles estabelecidos pela entidade

responsável pelo sistema. Assim, toda vez que

o subscrito ou aderente demonstre estar com
-
prometido ativamente com o desenvolvimento

e a sustentabilidade do código se poderá cre
-
ditá-lo mediante a exibição desse instrumen
-
to. Identificador da qualidade empresarial ou

profissional e diferenciador da concorrência, o

selo, símbolo ou distintivo são determinantes

da confiança dos consumidores ou usuários.

Ao materializar a confiabilidade, são formas

de captar clientes ou fregueses, pois evidenci
-
am que o empresário está comprometido pu
-
blicamente em melhorar suas práticas.

Para se considerar um sistema de autorre
-
gulação eficaz e eficiente, é necessária a exis
-
tência de um órgão independente e imparcial

que se ocupe de sua gestão e que seja dotado

de poderes e meios necessários para vigiar,

fiscalizar, mediar, julgar e até sancionar seus

subscritores ou aderentes. Entretanto, todos,

sem exceção, devem ser fiscalizadores do

cumprimento dos códigos. O organismo autô
-
nomo que controla quem subscreve os códi
-
gos de conduta e boas práticas ou a eles adere

terá de realizar um labor pulcro e impecável,

pois de sua atuação dependerá a imagem do

sistema de autorregulação. Ademais, o sistema

deve ser gratuito; e todas as resoluções, públi
-
cas. Cabe a esse órgão de controle resolver as

reclamações e controvérsias, aplicando o códi
-
go e determinando a valoração que cada um

dos casos concretos merece. O contraditório e

a ampla defesa devem sempre ser respeitados,

assim como a fundamentação das decisões e,

sempre que possível, deve existir um duplo

grau de decisões. No mais, as decisões dos

membros devem ser de cumprimento obriga
-
tório para os atores que voluntariamente subs
-
51RIL Brasília a. 54 n. 215 jul./set. 2017 p. 27-57
crevem os códigos ou aderem a eles; para as

demais pessoas, o cumprimento deve ser vo
-
luntário.

Além da instância resolutiva, é interessan
-
te que existam, também, serviços de assesso
-
ramento e consulta prévia (
copy advice), ali-
ando-se à ideia de
Common Principles of Best
Practice
. Tais princípios comuns são elabora-
dos com o objetivo de otimizar os benefícios

da autorregulação para todas as partes envol
-
vidas. A ideia da consulta prévia consiste em

reduzir os riscos de não cumprimento das nor
-
mas que regulam o setor. No mais, para que

tais órgãos efetivamente atuem, com indepen
-
dência e imparcialidade, devem ser compostos

por profissionais de prestígio e reconhecida

qualificação no setor ou segmento econômico.

As normas autorreguladoras ou procedi
-
mentos criados devem vir acompanhados de

fiscalização, supervisão e de sanções em caso

de infração ou não cumprimento das obriga
-
ções estabelecidas nos códigos. As sanções co
-
mumente estabelecidas são comportamentais,

como a censura, a comunicação e exposição

do não cumprimento ao público e as recomen
-
dações; as sanções financeiras ou patrimoni
-
ais; a retirada de produto ou a retificação de

conduta; a perda do selo, símbolo ou distintivo

de qualidade ou de confiança e, até mesmo, a

expulsão do infrator do sistema criado pelo

código. Tais penalidades, obviamente, devem

incidir na reputação de quem elabora, aprova

e subscreve os códigos ou a eles adere, pois,

sem elas, eles seriam meras declarações de in
-
tenções.

Os sistemas de autorregulação, sempre que

possível, devem dispor de mecanismos extra
-
judiciais de resolução de conflitos que disponi
-
bilizem distintos modos de resolver as contro
-
vérsias e reclamações relacionadas aos códigos

de conduta e boas práticas. Esses mecanismos

podem ou não ser acionados por órgãos de

controle independentes e imparciais. O im
-
portante é que tais órgãos, quando chamados a

interpretar e aplicar o código, sejam totalmen
-
te alheios ao Poder Judiciário. No mais, uma

reclamação apresentada ao sistema de autorre
-
gulação não impede nem mesmo diminui, de

forma alguma, o acesso à tutela judicial efetiva.

Visualizados os elementos e característi
-
cas dos códigos de conduta e boas práticas,

tratou-se, por último, da natureza jurídica

desses códigos. Ora, sabe-se que eles de nada

valeriam se fossem considerados meras decla
-
rações de intenções. Entretanto, apesar de seu

caráter vinculante, os códigos não detêm uma

normatividade jurídica contemplada dentro

das fontes do Direito e muito menos entre as

fontes das obrigações. Um código de conduta

e boas práticas exterioriza determinado com
-
portamento por meio de enunciados e não é

identificável com nenhuma das fontes tradici
-
onais do Direito (não é lei, nem costume, nem

princípio geral do direito, nem, muito menos,

jurisprudência), porém está mais próximo dos

instrumentos contratuais ainda que – e é im
-
portante afirmar – com uma vocação regula
-
tória, e não obrigacional.

Com isso, pode-se vislumbrar a dificul
-
dade de se determinar a natureza jurídi
-
ca dos códigos de conduta e boas práticas.

Primeiramente, existem muitas classes de

códigos. Há códigos de conduta e boas práti
-
cas coletivos, de associações ou grupos empre
-
sariais, mas também códigos individuais. Há

códigos de conduta e boas práticas “públicos”,

que o empresário apresenta ao exterior, por

exemplo, aos consumidores ou usuários, e os

códigos
“privados”, protocolos de atuação dos
trabalhadores ou empregados de uma empre
-
sa, que não são conhecidos externamente. Os

códigos de conduta e boas práticas podem,

também, estar configurados como normas de

efeito interpessoal externo, ou seja, quem os
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elabora, aprova e subscreve ou a eles adere permite que outros agen
-
tes econômicos também o adotem; ou podem ser normas existentes no

âmbito jurídico (organicamente interno) intrapessoal, isto é, aplicáveis

apenas internamente. Existem, ainda, códigos de conduta e boas práti
-
cas “administrados”, que contam com uma entidade de gestão, con
-
cessão, avaliação do correspondente selo, símbolo ou distintivo, e há

códigos
“não administrados”, livres, meras propostas de códigos que
um empresário ou profissional pode ou não fazer seu. Há códigos de

conduta e boas práticas
“certificados” pela Administração e há códigos
que não o são.

O conteúdo dos códigos de condutra e boas práticas é também di
-
versificado (matéria comercial, ecológica, de responsabilidade social

etc), e essa é uma das razões pela qual eles se prestam à equivocida
-
de e à confusão com outras figuras que não são propriamente códigos

de conduta e boas práticas, como os “códigos éticos” ou os “códigos de

honra”. Nesse sentido, a existência de uma variedade de fenômenos de

autorregulação, que frequentemente traz um equívoco léxico, também

dificulta o estabelecimento da natureza jurídica dos códigos de conduta

e boas práticas. Ocorre também o inverso: empregam-se distintos sig
-
nificantes para se referir ao que é estritatamente um código de conduta

e boas práticas, denominando-o, por exemplo,
“nossos compromissos
com o cliente”.

Conclui-se, assim, que a autorregulação tem diversas naturezas,

nem sempre jurídicas, nem sempre vinculantes. Tudo dependerá da for
-
ma de materialização ou tipo de código em análise. Como os códigos

de conduta e boas práticas podem materializar-se de formas diversas, é

preciso visualizar suas possíveis formas para se determinar sua natureza

jurídica.

Uma primeira hipótese seria o caso de os enunciados dos códigos

estarem reconhecidos nos estatutos sociais que são depositados nas jun
-
tas comerciais; nesse caso, o código terá natureza plurilateral, pois os

estatutos têm tal natureza. Outra hipótese seria a inserção dos enuncia
-
dos dos códigos na negociação coletiva, com a singular eficácia jurídi
-
ca que reconhece o ordenamento jurídico. A negociação coletiva tem

como função gerar normas jurídicas, pacificando os conflitos coletivos

de trabalho. Os referidos instrumentos têm natureza jurídica contratu
-
al e normativa (contrato social normativo): contratual por decorrer da

autonomia coletiva dos particulares; e normativa por constituir fonte

formal de direito, fixando normas a serem aplicadas nas relações de tra
-
balho. Os códigos também podem, por remissão ou reprodução, fazer

parte das condições gerais da contratação ou dos contratos. Nesse caso,

eles terão natureza contratual. Existe, ainda, a possibilidade de os códi
-
53RIL Brasília a. 54 n. 215 jul./set. 2017 p. 27-57
gos de conduta e boas práticas existirem por imposição legal de for
-
ma direta ou por via remissiva, ou de que, por sua difusão, cheguem a

constituir direito consuetudinário em um determinado setor, segmento,

como poderia ocorrer com normas de caráter internacional. Nesses ca
-
sos, estar-se-ia diante de códigos com natureza normativa. Na atualida
-
de, observa-se uma remissão de matéria normalmente disposta em lei

para normas extrajurídicas, que passaram a gozar de obrigatoriedade

jurídica por força de normas jurídicas que para elas remetem, sendo

incorporadas no ordenamento jurídico. As normas extrajurídicas, por
-
tanto, têm, por remissão, a obrigação de definir as pautas e critérios de

conduta da Administração ou a definição dos pressupostos de decisão

administrativa. Têm, assim, sua vinculação dependente da norma ju
-
rídica remitente e qualquer desrespeito às normas extrajurídicas é um

desrespeito à norma jurídica remitente. Passam a assumir um efeito vin
-
culativo da conduta administrativa, adquirindo força obrigatória pró
-
pria das normas jurídicas.

Finalmente podem os códigos ser visualizados como compromisso

ou declaração unilateral de vontade; logo, com natureza obrigacional.

A doutrina sustenta que a eficácia da declaração unilateral de vonta
-
de como fonte de obrigações é excepcional e ocorre apenas em casos

fora de especificações legais. Porém, alguns doutrinadores não descar
-
tam que se possa reconhecer a vinculação do promitente em relação às

promessas unilaterais cujo conteúdo expressa uma obrigação de fazer.

Pode-se entender que, em todos os casos em que os códigos indiquem

compromissos concretos, estar-se-ia fixando o conteúdo do exigível

conforme a boa-fé nas relações com terceiros que poderiam fundamen
-
tar exigência de responsabilidade. Nem sempre, porém, entendeu-se

dessa forma. Inicialmente, prevaleceu a orientação que qualificava os

enunciados dos códigos como regra ética e metajurídica. Depois, no iní
-
cio dos anos de 1970, parte da doutrina passou a mensurar a validade

da teoria da pluralidade do ordenamento jurídico no terreno dos códi
-
gos de conduta e boas práticas, entendendo-os como um ordenamento

autônomo, separado e independente do estatal. Em seguida, a partir de

1975, passou a prevalecer a opinião que qualifica tais códigos como um

ordenamento privado e derivado do Estado, como manifestação de au
-
tonomia privada. Na atualidade, a tese mais aceita é a de que eles têm

natureza contratual.

Independentemente da forma de materialização de tais códigos, fato

é que todos poderão ter pertinência no mundo ético, social ou jurídico

e, por isso, entende-se que, quando detêm os elementos característicos

arrolados, serão eles configurados como costumes. Esses códigos, de

maneira distinta das normas emanadas pelo Estado, não têm uma exi
-
54 RIL Brasília a. 54 n. 215 jul./set. 2017 p. 27-57
gibilidade objetiva, isto é, não se impõem ao sujeito da ação de forma

imperativa. Assim, como fontes do Direito, esses instrumentos autorre
-
guladores vinculam-se ao sujeito de cuja vontade emanou, só que, como

explicado, de forma mediata e indireta.

A força obrigatória dos códigos de conduta e boas práticas, portanto,

não pode ter outro fundamento a não ser o consentimento. Tais códigos

representam um
“compromisso” do agente econômico ante a generali-
dade de seus clientes ou fregueses – também potenciais, sem necessi
-
dade de que concorra a celebração de um contrato –, com efeitos
erga
omnes
.
Sobre o autor

André Saddy é pós-doutor pelo Centre for Socio-Legal Studies da Faculty of Law da

University of Oxford, Oxford, Reino Unido; doutor europeu em “Problemas actuales

de Derecho Administrativo” pela Facultad de Derecho da Universidad Complutense de

Madrid, Madri, Espanha, com apoio da Becas Complutense Predoctorales en España;

mestre em Administração Pública pela Faculdade de Direito da Universidade de

Lisboa, Lisboa, Portugal, com apoio do Programa Alßan, Programa de Bolsas de Alto

Nível da União Europeia para América Latina; pós-graduado em Regulação Pública e

Concorrência pelo Centro de Estudos de Direito Público e Regulação da Faculdade de

Direito da Universidade de Coimbra, Coimbra, Portugal; professor da Faculdade de

Direito e do Mestrado em Direito Constitucional da Universidade Federal Fluminense,

Niterói, RJ; diretor presidente do Centro de Estudos Empírico Jurídico, Rio de Janeiro, RJ;

consultor e parecerista.

E-mail: andresaddy@yahoo.com.br

Título, resumo e palavras-chave em inglês
25
CODES OF CONDUCT AND GOOD PRACTICE

ABSTRACT: Trough this work, an analysis about the characteristics and the possible

developments of codes of conduct and good practice is written, exposing the several kinds

of codes, showing examples, the judicial nature of each one, its punitive and repressive

capability, and the procedures used in case of conflit resolutions.These instruments were

created by several different reasons, mainly, as a way to ensure a confident and serious

image for the companies in general. The fact is that currently they are used not only

to consolidate this image, but also to offer warranties to consumers and clients. As a

voluntary feature, these codes are regulatory instruments that are linked to the ones who

produce, approve, subscribe or join it.

KEYWORDS: SELF-REGULATION. CODES OF CONDUCT. VOLUNTARINESS.

RESPONSABILITY. PUBLIC INTEREST.

25
Sem revisão do editor.
55RIL Brasília a. 54 n. 215 jul./set. 2017 p. 27-57
Como citar este artigo

(ABNT)

SADDY, André. Códigos de conduta e boas práticas.
Revista de Informação Legislativa:
RIL, v. 54, n. 215, p. 27-57, jul./set. 2017. Disponível em: <http://www12.senado.leg.br/ril/

edicoes/54/215/ril_v54_n215_p27>.

(APA)

Saddy, A. (2017). Códigos de conduta e boas práticas.
Revista de Informação Legislativa:
RIL
, 54(215), 27-57. Recuperado de http://www12.senado.leg.br/ril/edicoes/54/215/ril_
v54_n215_p27

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